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      合同法律风险管理 动态合同履约衔接与函件往来

      发布时间:2021-11-11 14:29   浏览次数:次   
      —— 动态合同履约与签约的衔接与函件往来 ——
      现实生活中合同往往被束之高阁。
       
      常有人提出如下问题: 我买房,对方不配合过户,怎么办? 我买房,对方不配合办理贷款,怎么办? 离婚协议约定房屋给小孩,可否要求办理过户?
      问:你看合同没有? 没看合同不好回答。
       
      1.熟悉合同,明确合同内容
      以买卖合同为例,至少需要从合同中获取:
       
      履约对象——关乎所签合同是否实际履行
       
      订单确认流程——关乎订单的效力
       
      邮件地址——关于通知函的效力
       
      收货单要求——关乎相应批次货物是否纳入结算
       
      验收程序——关乎付款条件是否成就
       
      解除合同的条件——关乎解除行为的效力
       
      2.正确识别履约对象
      根据合同相对性原理,公司与股东独立。
      但现实中,公司与股东混淆,履行对象错误。
       
      实例:重庆公司与张三,签订买卖合同,销售方式是赊销,因此重庆公司与张三还签署了抵押合同。合同履行过程中,重庆公司一直与张三控股的成都公司履约。因此履约主体就成为了重庆公司和&成都公司(张三是股东),收货人、开票对象、付款人、对账人都是以成都公司的名义进行,这种情况延续时间长达四年!重庆公司的销售部门、财务部门、物流部门、法务部门都没有发现这一错误, 该错误导致重庆公司风险大增。
       
      实例中的焦点为:重庆公司与张三订立的买卖合同是否实际履行?
      如果判定未实际履行,可能后果有:
       
      抵押权可能应注销。
       
      未实际履行代表该合同下的债权不存在。
       
      沦为普通债权,受偿无望。
       
      案情复杂,诉讼成本增加。
       
      反诉、一审、二审、再审、第二顺位抵押权人异地起诉。
       
      3. 正确理解合同条款
      实例:重庆公司与河北公司签订买卖合同,购买一台非标准设备,由于是非标准设备,在签订合同的时候就无法准确约定价款,因此双方约定了“暂定价”,并分解了付款进度。价款条款中有一句:最终价款应以配管施工图为准进行结算。验收合格后,买方按“暂定价”及其付款进度结算并支付完毕。后来发现多支付200多万元。
       
      实例中就是很明显的没有看清合同条款,直接按暂定价支付,而没有以配管施工图为准进行结算。这也是动态合同履约与签约的衔接核心内容:履行合同应当研究合同内容。
       
      4. 履约过程中常见的函件
      律师函
       
      催告函
       
      告知函
       
      解除合同通知函
       
      5. 需要发函的常见情形
      事实不明,或事实变化,需告知对方 。
       
      例:仓库地址变更、账号、收货人员变更等
       
      履行期限不明,需先催告债务人。
       
      ——《合同法》第六十二条:期限不明确的,债权人可以随时 要求履行,但应当给对方必要的准备时间。
      常见例:付款期限、交货期限不明,需先催告
       
      解除合同,需发通知。
       
      ——《合同法》第九十六条:合同自通知到达对方时解除。
       
      关于催款函,以下观点正确的是:
      A. 按业务部门的要求拟写,不看材料
      B. 详细罗列合同条款、法律法规,摆事实、讲道理
      C.简明扼要,提出要求
      D. 先研究材料,再写函件
       
      正确答案:CD
       
      6. 如何写函件
      全面研究材料。
       
      需要信息:发给谁、收件地址、金额等信息来源:合同、电子邮件、备忘录等。
       
      用语准确,明确要求、讲明事实。
       
      简明扼要,留有余地 (特别强调)。
       
      不是法庭辩论!言多易失!
       
      言多易失实例: 重庆公司向沈阳公司购买机器人设备,约定验收合格后5日内支付尾款。设备已交付使用多年,事实上已验收合格。2012年沈阳公司起诉,要求支付货款。
       
      重庆公司抗辩:已验收,已过诉讼时效。
      沈阳公司主张:未验收,可随时要求履行。
       
      关键证据:
      沈阳公司的律师函,载明2008年12月8日验收合格。
      该案事件节点 ?该函错在哪里?
       
      验收合格时间是2008年12月8日,支付时间就应该是2008年12月13日,诉讼时间自2008年12月14日起算两年。因此超过诉讼时效。
       
      该函不必写验收时间和是否验收。
       
      7. 邮寄函件
      发函相关高频争议 :
       
      是否能证明确已发函
       
      是否收到或视为已收到
       
      函件内容是不是发件人所称的内容
       
      现实生活中经常有快递单丢失、地址错误、无法证明邮寄内容等问题。
       
      邮寄建议:
       
      中国邮政优于其他:截图盖章。
       
      门店投递优于上门取件,门店投递可以加盖邮戳。
       
      “内件品名”写清楚:关于……的函。
       
      收件人:若是公司,则是法定代表人+约定收件人。
       
      地址:注册地址+约定地址。
       
      保存证据:快递单+送达查询截图。
       
      重要事项:公证或录像(100万发票)。
       
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